Sociedades Mercantiles
Definiciones
“Sociedad mercantil con denominación objetiva, de capital dividido en acciones a cuyo monto limitan los socios su responsabilidad”.
Lo que aporté es lo máximo que puedo perder.
“Es la que tiene el capital dividido y representado por acciones, la responsabilidad de cada accionista está limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito”.
En las sociedades de capital que su capital está divido en acciones, no necesariamente cuando pago la acción tengo que pagar el 100%. También existe la posibilidad de que el accionista suscriba las acciones y por ley tiene que pagar el 25% de esas acciones, el resto lo tendría que ir pagando conforme el acuerdo que se haga. Si la sociedad entra en problemas, sí vale reclamar el 100% del valor.
“Agrupación de personas que, organizadas mediante un contrato en una de las formas establecidas en ley, dotada de personalidad jurídica y de patrimonio propio, tiene por finalidad ejercer una actividad económica y dividir las ganancias.”
• Agrupación de personas (No unipersonal). – Si solo hay un accionista, hay razón de disolución de la empresa.
• Organizadas mediante un contrato. – Debe constar en escritura pública y tiene que estar registrada en el Registro Mercantil. Escritura constitutiva de sociedad mercantil.
• Organizada en una de las formas de ley. – En uno de los distintos tipos de sociedades que hay.
• Con personalidad jurídica. – Puede adquirir derechos y obligaciones; las tiene que adquirir una persona en nombre de la sociedad.
• Con patrimonio propio. – Cuando un accionista aporta dinero para que le den un número de acciones, ese dinero se vuelve de la empresa y se convierte en el capital de la empresa. Los socios no pueden llegar y reclamar que les devuelvan el dinero y van a ser dueños de una parte de la empresa.
• Ejercer una actividad económica: 33 Código de Comercio. – Si se forma una sociedad es para lucrar, básicamente es un comerciante, y es de lícito comercio.
Clasificación de las sociedades
Clasificación económico-jurídica (doctrinario, lo que dicen los libros)
• Sociedades de personas o Sociedad Colectiva o Sociedad en Comandita Simple
• Sociedades de capital o Sociedad Anónima
• Sociedades mixtas o Comandita por acciones
Clasificación según el Código de Comercio
Sociedad Colectiva
ARTÍCULO 59. SOCIEDAD COLECTIVA. Sociedad colectiva es la que existe bajo una razón social y en la cual todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales.
Sociedad en Comandita Simple
ARTÍCULO 68. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE. Sociedad en comandita simple, es la compuesta por uno o varios socios comanditados que responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales; y por uno o varios socios comanditarios que tienen responsabilidad limitada al monto de su aportación.
Las aportaciones no pueden ser representadas por títulos o acciones.
Sociedades de Responsabilidad Limitada
ARTÍCULO 78. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Sociedad de responsabilidad limitada es la compuesta por varios socios que sólo están obligados al pago de sus aportaciones. Por las obligaciones sociales responde únicamente el patrimonio de la sociedad y, en su caso, la suma que a más de las aportaciones convenga la escritura social.
El capital estará dividido en aportaciones que no podrán incorporarse a títulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones.
* Ha habido un boom en este tipo de sociedades porque en transnacionales las leyes del país de procedencia son más benévolas y las trata más favorablemente, porque puede saber quiénes son los que están en la escritura.
Sociedad Anónima
ARTÍCULO 86. SOCIEDAD ANÓNIMA. Sociedad anónima es la que tiene el capital dividido y representado por acciones. La responsabilidad de cada accionista está limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito.
* En Guatemala todos los bancos tienen que ser Sociedad Anónima.
Comandita por acciones
ARTÍCULO 195. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES. Sociedad en comandita por acciones, es aquélla en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiara, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios tienen la responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito, en la misma forma que los accionistas de una sociedad anónima.
Las aportaciones deben estar representadas por acciones.
Sociedad Financiera es la única que no está en el Código de Comercio
Derechos de los socios
Derecho a los beneficios: Art. 34 CdC
ARTÍCULO 34. PACTO LEONINO Y PREFERENCIAS. Son nulas y se tienen por no puestas las cláusulas de la escritura social en que se estipule que alguno de los socios no participará en las ganancias; pero puede válidamente convenirse en preferencias entre los socios para el pago de sus capitales en caso de liquidación o de pago de utilidades o dividendos.
La estipulación que exima a un socio capitalista de participar en las pérdidas no producirá efecto contra terceros.
* Leonino: cuando las condiciones son demasiado exageradas, fuera de contexto
En cualquier disposición, no puedo agregar una cláusula que diga que los socios no puedan recibir ninguna ganancia.
Derecho a la cuota de liquidación: Art. 248 CdC
ARTÍCULO 248. ORDEN DE PAGOS. En los pagos, los liquidadores observarán en todo caso el orden siguiente:
1. Gastos de liquidación.
2. Deudas de la sociedad.
3. Aportes de los socios.
4. Utilidades.
Derecho a la transmisión de calidad de socio: Art. 43 CdC
ARTÍCULO 43. NUEVOS SOCIOS Y HEREDEROS. Salvo en el caso de las sociedades accionadas, no podrán admitirse nuevos socios sin el consentimiento unánime de los demás.
Podrá pactarse que a la muerte de cualquiera de los socios continúe la sociedad con sus herederos. Este aspecto no obliga a éstos a entrar en la sociedad, pero sí a los demás socios a recibirlos.
El acceso de nuevos socios, en la Sociedad Anónima, tiende a tener ciertas particularidades. Si quiero vender mis acciones, debo notificar al Consejo y si no hay ninguna objeción, las puedo vender. Pero esto tiene que estar estipulado.
En las sociedades de personas no pueden acceder nuevos socios sin el consentimiento de los otros socios. Se puede pactar que a la muerte de un socio, continúe la sociedad con los nuevos herederos. El heredero no tiene la obligación de entrar, pero la sociedad sí tiene la obligación de recibirlos.
Derecho de voto: “puede limitarse pero no suprimirse” 41, 101 y 135 CdC
ARTÍCULO 41. RESOLUCIONES. En los asuntos que deban resolverse por los socios y que conforme al contrato social o por disposición de esta ley, no requieran una mayoría especial, decidirá el voto de la mayoría.
Constituirá mayoría la que se haya establecido en el contrato y a falta de estipulación, la mitad más uno de los socios, o la mitad más una de las acciones con derecho a votar en las sociedades por acciones.
ARTÍCULO 101. DERECHO DE VOTO. Cada acción confiere derecho a un voto a su tenedor.
La escritura social puede establecer, sin embargo, que las acciones preferentes en la distribución de las utilidades y en el reembolso del capital a la disolución de la sociedad tengan derecho de voto solamente en las deliberaciones previstas en el artículo 135.
No pueden emitirse acciones con voto múltiple.
ARTÍCULO 135. ASAMBLEAS EXTRAORDINARIAS. Son asambleas extraordinarias, las que se reúnan para tratar cualquiera de los siguientes asuntos:
1. Toda modificación de la escritura social, incluyendo el aumento o reducción de capital o prórroga del plazo.
2. Creación de acciones de voto limitado o preferentes y la emisión de obligaciones o bonos cuando no esté previsto en la escritura social.
3. La adquisición de acciones de la misma sociedad y la disposición de ellas.
4. Aumentar o disminuir el valor nominal de las acciones.
5. Los demás que exijan la ley o la escritura social.
6. Cualquier otro asunto para el que sea convocada, aun cuando sea de la competencia de las asambleas ordinarias.
Estas asambleas podrán reunirse en cualquier tiempo.
Todas las acciones tienen que tener derecho a voto, todos los socios un derecho a voto. Puedo limitar en la escritura que las acciones preferentes tengan derecho a voto.
Derecho de información: 38 CdC
ARTÍCULO 38. DERECHOS DE LOS SOCIOS. Son derechos de los socios, además de los consignados en otros preceptos de este código, lo siguiente:
1. Examinar por sí o por medio de los delegados que designen, la contabilidad y documentos de la sociedad, así como enterarse de la política económico-financiera de la misma en la época que fije el contrato y, por lo menos, dentro de los quince días anteriores a la fecha en que haya de celebrarse la junta general o asamblea general anual.
Este derecho es irrenunciable.
En las sociedades accionadas, este derecho se ejercerá de conformidad con el artículo 145 de este Código.
* Durante los 15 días anteriores de la Asamblea de Accionistas, tengo el derecho de llegar a investigar toda la documentación de la sociedad. Esto usualmente no sucede en Guatemala porque no se conoce por la mayoría, debido a que hay muy pocas compañías que tienen muchos accionistas. Se debería llevar a cabo como mínimo una Asamblea antes de los primeros 4 meses después del cierre del ciclo fiscal.
* Si es subsidiaria sí se tiene que hacer Asamblea en el país, pero si se hace sucursal no se crea persona jurídica y a la hora de incumplimientos responde la matriz y la Asamblea se hace a nivel mundial en la matriz.
2. Promover judicialmente ante el juez de Primera Instancia donde tenga su domicilio la sociedad, la convocatoria a junta general o asamblea general anual de la sociedad, si pasada la época en que debe celebrarse según el contrato o transcurrido más de un año desde la última junta o asamblea general, los administradores no la hubieren hecho. El juez resolverá el asunto en incidente, con audiencia de los administradores.
3. Exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurran por el desempeño de sus obligaciones para con la misma.
4. Reclamar contra la forma de distribución de las utilidades o pérdidas, dentro de los tres meses siguientes a la junta general o asamblea general en que ella se hubiere acordado. Sin embargo, carecerá de ese derecho el socio que la hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado a cumplirla.
5. Adquirir por el tanto la parte de capital del consocio facultado para enajenarla. El término para hacer uso de tal derecho será de treinta días contados desde la fecha en que se concedió la autorización. Este derecho no es aplicable a los accionistas de sociedades por acciones.
6. Los demás que determine la escritura social.
Derecho a convocatoria: 38 CdC (2 y 3)
Si la sociedad no ha celebrado Asambleas, los accionistas pueden pedirle al Consejo una Asamblea.
Derecho a reclamar contra la forma de distribución de utilidades: 38 CdC (4)
Si en la Asamblea asentí que estaba de acuerdo, luego no puedo pedir algo más o decir que no me parece. Si no estoy de acuerdo, tendría que decirlo.
Derecho de Tanteo: 38 CdC (5)
Si quiero comprar la parte de otro socio que tiene la autorización para venderla,
Obligaciones de los Socios
Entregar la aportación: 27-28 CdC
ARTÍCULO 27. APORTACIONES NO DINERARIAS. Los bienes que no consistan en dinero, aportados por los socios, pasan al dominio de la sociedad, sin necesidad de tradición y se detallarán y justipreciarán en escritura constitutiva o en el inventario previamente aceptado por los socios, el que deberá protocolizarse.
Si por culpa o dolo se fijare un avalúo mayor del verdadero, los socios responderán solidariamente en favor de terceros y de la sociedad, por el exceso del valor que se hubiere asignado y por los daños y perjuicios que resulten, quedando así mismo obligados a reponer el faltante.
Son admisibles como aportaciones los bienes muebles o inmuebles, las patentes de invención, los estudios de prefactibilidad y factibilidad, los costos de preparación para la creación de empresa, así como la estimación de la promoción de la misma, siempre que fueren expresamente aceptados en su justipreciación, conforme lo establece el primer párrafo.
No es válida como aportación la simple responsabilidad por un socio. Los socios quedan obligados al saneamiento de lo que aporten a la sociedad.
ARTÍCULO 28. APORTACIÓN DE CRÉDITOS Y ACCIONES. Cuando la aportación de algún socio consista en créditos, el que la haga responderá no sólo de la existencia y legitimidad de ellos, sino también de la solvencia del deudor en la época de la aportación.
Cuando se aporten acciones de sociedad por acciones, el valor de la aportación será el del mercado, sin exceder de su valor en libros.
Se prohíbe pactar contra el tenor de este artículo.
* ¿Se puede aportar una marca para entrar a una sociedad? Sí, porque una marca es un bien mueble. La marca ya no es de la persona o sociedad, sino pasa a ser de la sociedad a la que entra.
Obligación de lealtad: 39 CdC
ARTÍCULO 39. PROHIBICIONES A LOS SOCIOS. Se prohíbe a los socios:
1. Usar del patrimonio o de la razón o denominación social para negocios ajenos a la sociedad.
2. Si tuvieren la calidad de industriales, ejercer la industria que aportan a la sociedad, salvo en beneficio de ésta, o dedicarse a negociaciones que los distraigan de sus obligaciones para con la sociedad, a menos que obtengan el consentimiento de los demás socios o que haya pacto expreso en contrario.
3. Ser socio de empresas análogas o competitivas o emprenderlas por su cuenta o por cuenta de terceros, si no es con el consentimiento unánime de los demás socios. Esta prohibición no es aplicable a los accionistas de sociedades por acciones.
4. Ceder o gravar su aporte de capital en la sociedad sin el consentimiento previo y unánime de los demás socios, salvo cuando se trate de sociedades accionadas.
* Si es Sociedad Anónima, no necesita permiso para tener una empresa competitiva.
Obligación de someterse a la decisión de la mayoría: 41 CdC
ARTÍCULO 41. RESOLUCIONES. En los asuntos que deban resolverse por los socios y que conforme al contrato social o por disposición de esta ley, no requieran una mayoría especial, decidirá el voto de la mayoría.
Constituirá mayoría la que se haya establecido en el contrato y a falta de estipulación, la mitad más uno de los socios, o la mitad más una de las acciones con derecho a votar en las sociedades por acciones.
Órganos de las Sociedades
• Órganos de decisión: las Juntas de Socios/Junta Directiva (sociedades de personas) o Asambleas de Accionistas.
• Órganos de fiscalización: Auditores, Comisarios o Accionistas. o Se decide en la escritura constitutiva.
• Órganos de administración: los Directores (lo mismo que administradores pero en sociedad de personas), Administradores, Gerentes.
Juntas de Socios/Asambleas de Accionistas
• Órgano de mayor jerarquía.
• Dependencia jerárquica de los demás órganos. o Todos los órganos de la sociedad van por debajo.
• Deben ser convocados en la forma establecida en ley/escritura social.
• Decisión por mayoría simple, salvo que la ley o escritura social fijen mayoría calificada.
Órgano de fiscalización
• Primera escala: los socios 55 y 56 CdC. o Autofiscalización: es común en las sociedades de personas.
• Segunda escala: socios, contadores y auditores. Es muy común en sociedades accionadas.
Este órgano es importante porque un día va a llegar la SAT y es bueno que antes, vea que todos mis números están correctos.
Órgano de Administración
Políticas de la empresa, quién va a firmar cheques, cuándo se da fianza, plan de negocio, presupuestos. Parte de la estructura que toma las decisiones del día a día, para que los accionistas no tengan que llegar a cada rato. Esta es la estructura de una sociedad de capital:
• Consejo de Administración (debe estar especificado en la escritura constitutiva, ideal que sea un número impar para la toma de decisiones)
• Administrador único (solo él toma las decisiones, debajo de los accionistas y por encima del gerente)
• Gerente
No puede haber Consejo de Administración y Administrador único al mismo tiempo.
Comentarios:
1. INAMOVILIDAD: 46 CDC
ARTÍCULO 46. INAMOVILIDAD. En las sociedades no accionadas cuando el administrador sea socio y en el contrato se pactare su inamovilidad, sólo podrá ser removido judicialmente por dolo, culpa, incapacidad o incumplimiento de sus obligaciones.
2. GESTIÓN Y REPRESENTACIÓN: 47-48 CDC
ARTÍCULO 47. FACULTADES DE LOS ADMINISTRADORES. Los administradores o gerentes tienen, por el hecho de su nombramiento, todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, de conformidad con las disposiciones de la Ley del Organismo Judicial.
Tendrán además las que se requieran para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del giro ordinario de la sociedad, según su naturaleza y objeto, de los que de él se deriven y de los que con él se relacionan, inclusive la emisión de títulos de crédito. Sin embargo, en la escritura social pueden limitarse tales facultades.
Para negocios distintos de ese giro, necesitarán facultades especiales detalladas en la escritura social, en acta o en mandato.
*Los administradores o gerentes por el simple hecho de cumplir ese puesto, ellos van a ser los representantes. Pueden representar legalmente y judicialmente y hacer todo lo del giro ordinario, o sea todo a lo que se dedica la sociedad. Si no quiero que tenga esta facultad, debe estar especificado en la escritura constitutiva.
ARTÍCULO 48. DELEGACIÓN. A menos que la escritura social lo autorice, el administrador no puede delegar en otro la administración o la representación, ni nombrar sustituto sin el previo consentimiento unánime de los socios.
Podrán conferir poderes especiales y revocarlos si estuviere facultado.
De la Responsabilidad
De los socios
• Subsidiaria, ilimitada y solidaria: sociedad colectiva, socios comanditados en las sociedades en comandita y –ex responsabilidad limitada. (Van a responder los socios, sacándose el dinero extra que sobra de su bolsa – subsidiario; ilimitada – hasta que se acaben las deudas soy responsable; solidaria – me pueden demandar directamente a mí como socio o en conjunto con la sociedad)
• Limitada: sociedad anónima y comandita por acciones. (cuando se acaba el patrimonio, se acaba la responsabilidad de los socios y los acreedores ya no pueden cobrar más)
De los administradores
• Ilimitada y solidaria de los administradores por los daños y perjuicios que causen a la sociedad.
ARTÍCULO 52. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES. El administrador es responsable ilimitadamente por los daños y perjuicios que ocasione a la sociedad por dolo o culpa. Si fueren varios los administradores y procedieren conjuntamente, su responsabilidad será solidaria.
Es nula toda estipulación que tienda a eximir a los administradores de esta responsabilidad o bien a limitarla. Quedan exentos de responsabilidad los administradores que hubieren hecho constar su voto disidente.
* Si yo soy el presidente y pueden probar dolo o culpa, que haya causado un daño o un perjuicio a la sociedad de la cual soy administrador, soy responsable ilimitadamente.
ARTÍCULO 171. RESPONSABILIDAD GENERAL. El administrador responderá ante la sociedad, ante los accionistas y ante los acreedores de la sociedad, por cualesquiera de los daños y perjuicios causados por su culpa. Si los administradores fueren varios, la responsabilidad será solidaria.
Estarán exentos de tal responsabilidad los administradores que hayan votado en contra de los acuerdos que hayan causado el daño, siempre que el voto en contra se consigne en el acta de la reunión.
* Miembros del Consejo de Admón. están votando sobre algo y uno tiene un voto disidente, se tiene que escribir en el acta por qué no está de acuerdo. Cuando se les reclame, solo el que es disidente y razonado, no tendrá responsabilidad. El artículo no dice que tiene que estar razonado.
Responsabilidad con el Gerente
ARTÍCULO 183. SOLIDARIDAD DE ADMINISTRADORES Y GERENTE. Aunque el gerente haya sido designado por la asamblea general, corresponde a los administradores la dirección y vigilancia de su gestión y responderán solidariamente con él de los daños que su actuación ocasione a la sociedad, si hubiere negligencia grave en el ejercicio de esas funciones.
* El Órgano de Admón. tiene que estar pendiente de lo que haga el gerente porque si no responde al lado del mismo gerente si hiciera algo con negligencia.
Sociedades irregulares y de hecho
Sociedad irregular
La que habiéndose constituido por escritura no se haya inscrito en el Registro Mercantil. Los socios responderán solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales.
ARTÍCULO 223. SOCIEDADES IRREGULARES. Las sociedades no inscritas en el Registro Mercantil, aun cuando se hayan exteriorizado como tales frente a terceros, no tienen existencia legal y sus socios responderán solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales.
* Fueron ante notario, firmaron la escritura, pero nunca hicieron el trámite en el Registro Mercantil. Sin embargo, sí actuaron con terceros. Como no puede demandar a la sociedad porque no está el registro, demanda a los socios. En este caso demando a los bienes que pudieran estar en la escritura, pero además a los socios personalmente.
Sociedades de hecho
La que se exterioriza como tal pero no consta su existencia por escrito. Los socios responden solidaria e ilimitadamente frente a terceros.
ARTÍCULO 224. SOCIEDADES DE HECHO. La omisión de la escritura social y de las solemnidades prescritas, produce nulidad absoluta. Los socios, sin embargo, responderán solidaria e ilimitadamente frente a terceros, con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de la sociedad de hecho.
* La diferencia principal es que en las irregulares sí hay una escritura, y en las de hecho no. Incluso podría pasar al ámbito penal, alegando estafa. Como no hay nada, demando a los socios personalmente.