代理发案例分析

一、独家代理的佣金和性质 ——代理人有权取得佣金 1、德国某一商人根据当地市场销售情况，建议德国JT公司生产一种玩具，条件是要求作为销售该货物的独家代理人，JT公司同意并签立合同。后来，JT公司与当地某一公司直接签订订货合同，没有经过代理人，该商人向JT公司索要佣金，JT公司以合同没有通过代理人为由，拒不支付佣金。（1）JT公司是否要给代理商佣金？（2）为什么？ 答：（1）JT公司应该支付给代理商佣金。（2）因为大陆法规定，凡在指定地区享有独家代理权的独家代理人，对于本人同指定地区的第三者所达成的一切交易，不论该代理人是否参与其事，该代理人都有权要求佣金。德国商法典还有一系强制性的规定，即商业代理人一经设定，他就有权取得拥金，即使本人不履行订散或者履行的方式同约定有所不同，代理人都有权取得佣金。 ——同时指定两家独家代理商构成违约 2、1980年，某国一家出口商根据当地市场销售情况，建议我国某家进出口公司生产一种成药，条件是要 求作为销售该货物的独家代理，我国进出口公司欣然同意，并与该商人签订了独家代理协议。后来，当另 一公司委托该进出口公司生产并供应该种货物时，该进出口公司又与某国另一家商人签订了该商品的独家代理协议，于是形成了一种商品在当地有两家“独家代理”的悄况。我国某进出口公司是否违法？ 答：我国某进出口公司违反了独家代理有关规定，构成了违约。因为在独家代理协议中，一般订有商品销售地区、专营权、期限和佣金等条款，其中最重要的是专营权条款，除非另有约定，在规定地区和特定期限内不得同时指定两家独家代理商。 二、代理人的义务 ——代理人不得与他人恶意串通 1、甲委托乙代其出售他在原籍的三间房屋。乙接受委托，将上述房屋出卖给丙。丙与乙商谈的房价低于市 场房价，丙明知价廉，乙也有意让丙占便宜。丙向乙表示：事成后愿赠他1000元。乙写信将出售房屋之事 告诉了甲。由于甲不知当地售房的价格，又过于相信乙，即复信同意出售，并委托乙代理签定房屋买卖合同。合同签定后，乙将丙所付售房价款汇给甲。丙买得该房后，即申将房屋拆除，准备翻建新房。房屋拆除后，甲从旁得知了丙与乙相互串通，故意压低房价，双方牟取非法利益的全部事实，便向人民法院提起诉讼，要求法院主持正义，制裁丙与乙的违法行为。他表示，房屋既已被拆除就算是卖了，但坚决要丙与一赔偿他的损失。因丙将现金筹建了房屋，拿不出现款，乙较富裕，要求法院判令乙负责赔偿他的全部损 失。1、乙代理甲出售房屋的行为是否有效？2、甲的损失应由谁赔偿？甲因丙拿不出现款，能否要求乙全部赔偿？ 答：甲委托乙代售三间房屋，乙接受委托，他们之间建立了委托代理关系。乙将甲的三间房屋代为出售给丙，这是乙行使代理权。民法上的代理是指代理人以被代理人的名义为被代理人的利益进行民事活动。代理人在代理权限内实施民事法律行为，代替被代理人行使民事权利和承担民事义务，保护被代理人的合法民事权益。因此，代理人在行使代理权时，任何时候和任何情况下，都不允许利用代理权进行损害被代理人的活动。乙作为甲的代理人代其出售房屋时，违背代理制度的宗旨，竟与丙串通，故意压低房价，损害了被代理人的利益。因此，乙上述代理行为显然是无效民事行为。 从本案情况看，房屋出售后已被丙拆除，不能恢复原状，在此情况下，甲经权衡后同意将乙代为售出的三间房屋仍出卖给丙，但这并不是说乙的代理行为有效，而是甲作为房屋所有权人对自己所有的房屋直接作出出售的意思表示。至于乙与丙在代理行为中恶意串通给甲造成的损失，甲要求乙和丙赔偿则是合法的，因为他们必须负连责任。这里所说的代理关系中的连带责任，就是在代理关系的三方当事人中由其中的某两方当事人共同向另一方当事人承担民事责任，并且其中的任何一方当事人都负有承担全部责任的义务。在代理人和第三人串通的代理关系中，应由代理人与第三人共同向被代理人承担连带责任。本案代理人乙与第三人丙双方串通，故意压低房价，给被代理人甲造成损失，甲有权要求丙与乙共同赔偿。他们既然承担的是连带责任，甲以丙拿不出现款为由，只要求乙承担全部赔偿责任也是符合法律规定的。 ——代理人必须亲自履行 2、1986年10月8日，原告某市画店请该市美术馆某画张家某为其作画。当时双方商定：被告在年内为原告作六幅国画（二幅仁女、二幅山水、二幅花鸟），纸张、笔墨等由原告提供。被告所作国画规格以原告提供的七尺宣纸为准。每幅国画，原告先行给付被告人民币500元。第二天，原告将预付款3000元及纸张笔墨等送交被告处。但由于被告正专心于超长山水画卷的创作，一直无暇为原告作画。1986年12月4日，被告应某国之邀出访。临行，将印章、纸墨等留给其一学生，要其代为作画六幅，于年内送到原告画店。该学生按老师的吩咐赶作国画六幅，于12月28日将画送到画店。但经该画店鉴定，发现这六幅国画无论从哪一方面，都与被告的作品有很大差距，肯定不是被告所作。该画店经理先后两次去被告处，但均未见到被告（此时被告出访未归）。1987年1月4日，被告从国外归来后，画店经理又来到被告处，与被告商量，要求重作，被告执意不肯，于是诉至市人民法院。被告为原告作画的行为是否可以由其学生代理？ 答：根据代理人对本人义务必须亲自履行、不得委托他人的规定，本案原、被告双方商定，由被告为原告 画店作画，属于双方约定应当由被告本人实施的民事法律行为，这种民事法律行为的主体是特定的人，只 能由行为人本人来实施，所以，被告为画店作画的行为不能由其学生代理。 三、代理的追认 ——追认的代理有效 1995年7月，远达贸易公司将盖有本单位公章的空白合同书交给韩某，委托他购买建材。1995年8月10日，韩某用该空白合同书与佳丽服装厂签订了购买500套运动服的购销（买卖）合同，货款总额为26500元，合同规定货到后15天内付款。韩某将签好的合同带回交给远达贸易公司经理，经理对此合同未置可否。1995年8月25日，佳丽服装厂将500套运动服如数运至远达贸易公司，远达贸易公司经验收后陆续出售。因付款期限已过，未见远达贸易公司付款，佳丽服装厂电话通知远达贸易公司支付货款，而该公司以韩某超越代理权限与佳丽服装厂签订合同为由拒付货款。佳丽服装厂因此诉至法院，要求远达贸易公司付款并承担违约责任。（1）本案的责任方是谁？（2）本案应如何处理？ 答：（1）远达贸易公司应负违约责任。这是因为，韩某的代理行为本属于超越代理权限的行为，其与佳丽服装厂签订的合同应属于无效合同。但是，由于远达贸易公司在佳丽服装厂运到货物后，非但未予拒绝，反而验收后出售，实为追认了韩某的代理行为。由于越权代理经过被代理人追认，被代理人应承担民事责任，故远达贸易公司与佳丽服装厂的合同应为有效。远达贸易公司应认真履行合同，但是，远达贸易公司在货到 后迟迟不交货款，构成违约，应承担违约责任。（2）本案处理：远达贸易公司应付给佳丽服装厂货款26500元以及逾期付款利息。 四、外贸公司的责任 ——外贸公司必须对以自身的名义对外签订的进口合同承担责任 1985年，我国某一外贸公司接受国内一家服装的委托，以外贸公司自己的名义同国外某家公司签订进口合同。但由于国外公司未能按时提供货源，使该服装厂空出的生产线遭受损失，该服装厂要求外贸公司按合同赔偿，外贸公司以货物是国外公司提供为由拒不赔偿。外贸公司应不应该赔偿损失？ 答：外贸公司应该赔偿损失，但只能根据进口合同以买方的名义对外交涉索赔。因为外贸公司接受国内服装厂的委托，以外贸公司自己的名义作为买方，同国外卖方签订进口合同。在这种做法中，外贸公司不是以被代理人的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订进口合同，外贸公司作为进口合同的买方，必须对进口合同承担责任。 代理法案例分析（1）： 某年7月，业务员小王被某商厦经理委派去采购100台冷暖风机，小王找了好几家没有联系到便购买H公司的100台单冷空调，承诺5天内货送到付款，加盖了商厦印章。小王回来后受到经理的责难，以严重失职为由开除了小王。第三天，货物送到后经理提出货款要到9月9号付，H公司同意。9月10号，H公司要货款时，商厦的新经理提出：小王的行为构成无权代理，其签定的合同由小王承担全部责任；原商厦经理、小王现在不是商厦职工，新经理不负责旧债务。拒绝付款。 问：（1）商厦是否应该付款，为什么？ 分析：商厦应该付款 原因分析：从整个案例来看，小王采购100台空调的行为在授权范围之外构成了无权代理。至于无权代理的结果应该有谁来承担责任，取决于无权代理的类型。 对于本案例来说，不管是哪种无权代理，经理提出货款9月9号付的做法，已经构成了对无权代理的追认，已经与H公司达成了一致的意见。因此无权代理转化为有权代理，商厦应该承担责任。至于新经理提出的的新经理不负责旧债务，没有法律依据。公司是一个独立的法人，公司的债务不因为管理者的更换而发生改变。 代理法案例分析（2）： 甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理由解雇了甲。价怀恨在心，于是再遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。 问题：（1）按照国际商法的代理法原则，A公司是否要为甲的无权代理行为负责？（2）甲是否也要承担责任？ 分析(1)A公司是否应该为甲的无权代理行为负责，取决于甲的行为是否构成表见代理。表见代理的要件：1、代理人是无权代理，但是须有某种外观事实表明其有代理权。2、第三人是善意的且没有过失。3、无权代理行为的发生与本人有一定的关系。 表见代理的处理结果为：本人应该对该代理行为负责，即该代理行为产生的权利和义务直接有本人来承担，但是由于该无权代理给本人所造成的损失，本人可以向无权代理人追偿。 如果甲的行为构成表见代理，A公司负责，否则A公司不负责。 （2）如果构成表见代理，甲不直接对B公司承担责任，但是A公司可以向甲进行追偿。不过不构成表见代理，要看B公司是否为善意的第三方，如果是善意的第三方，甲对B公司负责，否则甲不承担责任。

案例6. 2001年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电,称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约,超市不受该行为约束。问：超市发出的电报是要约还是要约邀请呢？ 很明显，超市发出的是要约邀请的，根据二者的含义，要约是当事人主动愿意缔结合同的意思表示；而要约邀请的目的不是缔结合同，而是邀请对方当事人向其发出要约的意思表示，是当事人订立合同的预备行为。超市是想毛巾厂对自己提出要约，是要约邀请，希望对方和自己订立合同

案例7、某公司出售一级大米300吨，按FOB条件成交，装船时货物经公证人检验，符合合同规定的品质条件。卖方在装船后及时发出装船通知，但运输途中由于海浪过大，大米被海水浸泡，品质受到影响。当货物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，因而买方要求卖方赔偿差价损失。 问： (1)卖方是否应对该项损失负责，为什么? (2)如以CIF或CFR贸易术语成交，卖方是否应对该项损失负责，为什么? 1.卖方没有责任。因为，在国际贸易当中FOB 交货条件价，卖方的责任义务 是负责到货物越船舷之前 的 时间， 当货物装上船之后，卖方就已经完成了 交货义务，此时 的货物的所有权已经转移到了买方。故，卖方没有责任。 2.如以CIF 成交 卖方也没有责任，因为，CIF 术语下，卖方的交货义务 和 FOB 一样，单不同的是 卖方需要购买保险，所以，卖方也没有责任。 8、某年3月，A（卖方）与B（买方）签订了以FOB

10、我国某公司与韩国某公司签订了一份CIF合同，进口电子零件。合同订立后，韩国公司按时发货。我公司收到货物后，经检验发现，货物外包装破裂，货物严重受损，韩国公司出具离岸证明，证明货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风险双方均未投保。 （1）、上述风险损失由谁承担？ （2）、本案中哪一方当事人负责安排运输？ 答（1）由韩国公司承担，根据 Incoterms200 的规定，在 CIF 术语中，卖方 也只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险也由买方承担，除 非卖方违反合同规定的义务。本案中，卖方应该负责投保货物在海运中的风险， 否则构成违约，因此 ，该风险不由买方承担，而应由卖方承担。 （2）卖方负责安排运输。 11、德国某公司与我国某公司签订了一份CFR合同，由德国公司向我国公司出口化工原料。合同规定，德国公司在1998年4月交货。东莞公司按合同规定时间交货后，载货船于当他起航驶往目的港青岛。5月10日，德国公司向我公司发出传真，通知货已装船。我公司于当天向保险公司投保。担货到目的港后，经我公司检验发现，货物于5月8日在海上运输途中已经发生损失。 （1）、上述期间发生的损失由哪一方承担？ （2）、本案中哪一方当事人负责安排运输？ 答（1）由卖方德国一方承担。根据 Incoterms200 的规定，在 CIF 术语中，卖方 负有在

4 货物装船后及时向买方发出装船通知的义务， 以便买方及时投保海上货物 运输风险。如果卖方怠于通知，使得买方未能及时投保，由此造成的损失由卖方 承担。本案即此种情况。德国一方在 4 月既己将货物装船。本应该在 4 月份就应 该向买方发出装船的通知，而实际情况是与 5 月 10 日才发出装船的通知，造成 买方不能对货物在装船厂后至 5 月 9 日期间可能发生的风险进行投保，因此，该 风险损失只能由卖方德国公司承担

11、德国某公司与我国某公司签订了一份CFR合同，由德国公司向我国公司出口化工原料。合同规定，德国公司在1998年4月交货。东莞公司按合同规定时间交货后，载货船于当他起航驶往目的港青岛。5月10日，德国公司向我公司发出传真，通知货已装船。我公司于当天向保险公司投保。担货到目的港后，经我公司检验发现，货物于5月8日在海上运输途中已经发生损失。 （1）、上述期间发生的损失由哪一方承担？ （2）、本案中哪一方当事人负责安排运输？ 答（1）由卖方德国一方承担。根据 Incoterms200 的规定，在 CIF 术语中，卖方 负有在货物装船后及时向买方发出装船通知的义务， 以便买方及时投保海上货物 运输风险。如果卖方怠于通知，使得买方未能及时投保，由此造成的损失由卖方 承担。本案即此种情况。德国一方在 4 月既己将货物装船。本应该在 4 月份就应 该向买方发出装船的通知，而实际情况是与 5 月 10 日才发出装船的通知，造成 买方不能对货物在装船厂后至 5 月 9 日期间可能发生的风险进行投保，因此，该 风险损失只能由卖方德国公司承担

2、根据1980年《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，当卖方违反交货义务时，买方可以得到哪些补救？ 答：买方可采取下面的救济办法：要求履行其合同义务；要求卖方交付替代物；要求卖方对货物不符合合同之处进行修补；给卖方一段合理的额外时间让其履行其合同义务；卖方可以对不履行义务进行补救；撤销合同；要求减价；当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时，买方的救济办法；当卖方提前交货或超量交货，买方的救济办法；请求损害赔偿。

国际商法案例练习题 导论 案例一 1991年3月，中国某市南方公司与美国某州玩具销售公司通过往来传真达成玩具销售合同。合同约定：南方公司向玩具销售公司提供玩具10万套，每套单价5万美元，FOB宁波港，买方不迟于4月5日开出不可撤销的即期保兑信用证。买方要求签订合同确认书，卖方同意，将卖方签字且内容与合同相同的成交确认书寄交买方。买方收到确认书后做了修改并签字后寄回卖方。卖方收到确认书后发现买方对确认书作了修改：将开证时间由不迟于4月5日改为4月20日，将信用证的类型由不可撤销的即期保兑信用证改为远期信用证。卖方认为买方对信用证所做的改动不能接受，随即传真买方，表示不接受对信用证的修改。买方不予理会。卖方按照合同约定，在4月5日备好货物准备发运。由于未收到买方开出的信用证，卖方为了避免损失，于4月15日将备好的货物转卖给另一家公司，并通知买方解除合同。买方不同意解除合同，并认为卖方将货物转卖是严重违约，于是在中国仲裁机构以卖方违约为由提请仲裁，要求赔偿损失50万美元。 请问 1、本案主要涉及了哪些法律问题？哪些问题是由国际商法调整？ 2、可以适用的法律有哪些？应当如何选择准据法？ 【案例评析】 本案主要涉及了合同的订立、变更、效力，但也涉及国际商法的范围问题，其中有管辖权、外国人民事地位、外国人国籍住所、法律冲突、法律选择等问题。调整中国某市南方公司与美国某州玩具销售公司之间的贸易纠纷，可以适用的法律有中国法律、美国法律、中美两国共同参加的国际条约。由于当事人签订合同时未选择合同发生争议时应适用的准据法，又没有排除1980年《联合国国际货物销售合同公约》的适用，因此，根据1980年公约规定，本案应适用的法律为1980年《联合国国际货物销售合同公约》，而中美两国是该公约的缔约国。

第四章 国际货物买卖法 一 、国际货物买卖合同的成立 案例1 法国公司甲给中国公司乙发盘：“供应50台拖拉机。100匹马力，每台 CIF北京4 000美元，合同订立后 3个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复”。乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即装船。” [法律问题］ 双方的合同是否成立？为什么？ [法理解释]没有成立。根据《联合国国际货物销售合同公约》第十九条 （1）对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。 （1）对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。 （2）但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分迟延的时间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不做出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。 （3）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。案例修改了装船条件

案例2 我某地对外工程承包公司于5月3日以电传方式请意大利某供应商发盘出售一批钢材。

我方在电传中声明：这一发盘是为了计算一项承造一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用，我方必须于5月15日向招标人送交投标书，而开标日期为5月31日。意大利供应商于5月5日用电传方式就上述钢材向我方发盘。我方据以计算标价，并于5月15日向招标人递交投标书。5月20日，意大利供应商国钢材市价上涨，发来电传，通知撤销5月5日的发盘。我方当即复电表示不同意撤盘，双方为此发生争执。及至5月31日招标人开标，我方中标，随即电传通知意大利供应商，我方接受其5月5日发盘。但意大利供应商坚持发盘已于5月20日撤销，合同不能成立，而我方则认为合同已成立。双方争执不下，遂协议提交仲裁。 [法律问题］ 如果你是仲裁员，将如何裁决并说明理由。 [法理解释] 合同应认为已成立。即发盘并未撤销。根据公约第十六条， （1）在未订立合同之前，发价得予撤销，如果撤销通知于被发价人发出接受 通知之前送达被发价人。 （2）但在下列情况下，发价不得撤销： （a）发价写明接受发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销的；或（b）被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的。而且被发价人已本着对该项发价的信赖行事。 本案例属于要约不可撤销的情形 因此，我方未表示反对即构成了接收

案例4 [案情摘要]有一份出售小麦的FOB合同规定：重量以一张或数量提单中的重量为准，共计5000吨，可有2%的伸缩度，卖方可比合同规定的许可限度多运或少运8%。事后，卖方实际交货重量比合同规定的许可限度少了55公斤。买方以卖方违反合同规定为由拒绝接受货物，并要求卖方退还已经支付的货款。 [法律问题]买方是否有拒绝接受货物的权利？为什么？ [参考结论]买方无权解除合同并拒绝接受货物。 [法理、法律精解] 根据《联合国国际货物销售合同公约》第49条规定，只有卖方的违约构成根本违约，买方才能解除合同。而本案中，卖方实际交货重量比合同规定的许可限度少了55公斤，但这一数量和合同规定的交货数量的差距并不是很大，因此，虽然卖方交货不符合合同的数量要求，但并不构成根本违约，故买方无权解除合同并拒绝接受货物。

案例8 [案情摘要]我国某公司与以外国公司先后订立了出口5种商品的5份买卖合同。在履行完第3份合同时我国卖方发现，买方对卖方已经履行的合同的部分货款延迟支付。卖方开始怀疑该外国公司的信用存在问题，故通知该外国公司暂时中止尚未履行的其他两份合同。 [法律问题]我国公司是否有此种权利？ [参考结论]我国公司有此权利。 [法理、法律精解] 因该合同是分5批交货合同。买方在前3分合同的履行中均未按时向卖方付款，因此，卖方完全有理由断定，在以后的两份合同的付款方面，买方还将会违约，根据《联合国国际货物销售合同公约》第71条，我方有权采取暂时中止履行合同的救济措施。

二） 论述题答案 答：按照《销售合同公约》的规定，当卖方违约时，买方可采取的主要补救措施有： （1）可要求卖方实际履行合同。 （2）可给予卖方合理的履行宽限期，让卖方履行合同义务。 （3）当卖方的违约业已构成根本违反合同或等于根本违反合同时，可解除合同并索赔。 （4）减低货价。 （5）可以拒绝提前交货和拒绝超量交货时的超量部分。 （6）可以要求卖方对所交不符合同的货物进行修理。 （7）履约中卖方的履约能力或他的信用存在着严重缺陷时，买方可中止履行合同。 （8）可要求损害赔偿，并且买方可能享有的索赔权利，不因他行使 其他补救措施而丧失。同时，在买方采取此一种补救措施时，可不给卖方宽限期。

案件一 酒瓶爆破致人眼睛受伤由谁承担证明责任？ 【案情】 原告贾某在家中吃饭，不慎将橱门旁边的一瓶珍珠啤酒碰到，引起爆炸，玻璃瓶碎片将贾某的右眼球击伤。经鉴定为伤残六级。于是，贾某提起诉讼，要求被告珍珠啤酒厂赔偿经济损失6000元。 【分歧】 酒瓶爆破致人眼睛受伤由谁承担证明责任？ 第一种意见认为，在产品侵权责任构成要件中，须有缺陷产品、损害事实和因果关系。因此，原告必须对被告的啤酒瓶存在缺陷承担举证责任，只有其证明被告的产品是缺陷产品，才能成立产品侵权责任，被告才会在没有免责事由的情况下承担侵权责任。 第二种意见认为，在产品侵权责任中，啤酒瓶爆炸的本身就已经说明了该产品是缺陷产品，原告对此无须承担举证证明责任，必须由被告承担其产品不是缺陷产品的证明责任。 【管析】 笔者同意第二种意见。 在产品侵权责任构成要件中，应具备：1、须有缺陷产品；2、须有人身、财产的损害事实；3、缺陷产品与损害事实之间存在相当因果关系。一般来说，这些构成要件应该由原告承担证明责任，否则，被告无须承担侵权责任。不过，《民事证据规定》第九条第一款第（三）项规定，能够从日常生活经验规则中推断出另一事实的存在，当事人无须承担举证责任。亦即“损害事实自证的原则”。 在本案中啤酒瓶是否存在缺陷，是双方争执的关键问题。如何理解缺陷的具体含义，一般是指一种不合理的危险，且该危险危及到他人人身和财产的安全。但是，合理的危险不是缺陷。产品缺陷包括：设计缺陷、制造缺陷和说明缺陷。 按照日常生活经验规则，一个善良人在正常情况下对一件产品应具有安全性的期望，在该产品对其产生损害事实的情形下，可以推定被告爆炸的啤酒瓶系存在制造缺陷或指示、说明缺陷，无须原告对被告的啤酒瓶进行缺陷的证明。如果被告不能提出反证以及免责事由，则应该承担侵权责任。

案例三 地板出飞虫是否属于产品缺陷 [案情]原告陆某为装修新买的房屋先后向恒成装饰材料门市部购买了138.27平方米的水曲柳实木地板，购买价人民币8711元。装修竣工后不久，其发现室内飞虫不断，越来越多，影响正常生活。原告称，飞虫系地板中所长出，显然地板质量不合格，故要求将已铺设使用的地板退货，并由被告承担赔偿责任。 本案的审理过程中，有两种意见：一种意见认为，地板铺设后出现飞虫是质量瑕疵，属于没有按照合同约定交付合格的货物，是违约行为。另一种意见认为，地板出现飞虫，不仅是质量瑕疵，而且是产品缺陷，属于产品责任，原告可以选[pic]

A国某玻璃公司向B国某百货商场发出售卖500件价值50万元的玻璃工艺品的要约，其要约内容完整，形式合法，并注明对方应在2个月内承诺，且承诺时应表示违约者需支付5万元违约金。百货商场在收到要约后第10天，发回承诺表示购买该工艺品并表示同意违约金条款，但承诺中添加了包装方面的条件。玻璃公司接到百货商场承诺后称：“货物已售他人，无货供应。”百货商场以玻璃公司对承诺未表示异议，双方合同关系已建立，玻璃公司将该工艺品售与第三者构成违法为由，起诉要求赔偿因玻璃公司违约造成的损失并支付违约金。玻璃公司则辩称百货商场在答复中附有条件，已构成反要约，合同并未订立，玻璃公司不承担任何责任。
请问：
（1）A国某玻璃公司与B国某百货商场之间的购售合同是否成立？为什么？
（2）B国某百货商场的诉求是否会得到法院的支持？如果法院依德国法办绝，其结果会如何？
1. 依照《中华人民共和国合同法》，合同成立。百货商场在遵照玻璃公司的要约中的要求在承诺期内发回承诺，虽然添加了包装方面的条件，但不属于实质性条件，不属于实质性变更，合同成立。 2、依照“德国法”判决？本人不了解德国法的具体规定，无法作答。 但依照中华人民共和国的法律，百货商场的诉求应当得到法院支持，因玻璃公司在百货商场未回复承诺且承诺期未过的情况下，私自与工艺品公司订立合同，侵犯了百货公司的权利，该合同应属无效。故法院应判决玻璃公司与工艺品公司的合同无效，玻璃公司承担违约责任，应按合同内容继续履行，给付货物，并给付5万元违约金，且如果百货公司能够举证其在此期间因玻璃公司违约而造成的实际损失，则玻璃公司还要承担赔偿损失的责任。

合同法案例分析

A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款百分之二十的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇上泥石流，30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。请回答下列问题： 1．乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？ 2．假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问那个法院有管辖权？为什么？ 3．遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担？为什么？ 4．乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付36000元的违约金，问其主张能否得到支持？为什么？ 5. 丙公司与丁公司所签合同的效力如何？为什么？

1）《合同法》规定，在合同履行期限届满前，当事人一方明确表示不履行合同的主要债务的，另一方当事人有权解除合同。据此规定，因为甲公司在合同履行期限届满前已经向乙公司表明不能履行合同，所以，乙公司有权解除该合同。另据《合同法》的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。所以，乙公司在解除合同的情形下，仍可以向甲公司主张违约责任。（2）应由B市法院管辖。因为甲公司与乙公司在该合同中约定，如发生纠纷由合同履行地法院管辖。《合同法》规定，履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行。本案中的乙公司作为买卖合同的出卖人，是接受货币的一方，因此，合同履行地是乙公司所在地的B市。
（3）应由丙公司承担。《合同法》规定，出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，标的物毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。
（4）乙公司的要求不能得到支持。首先，乙公司与丙公司订立的定金条款不符合担保法的规定，已经超过了合同总金额的20％；其次，即使该定金担保的条款合法，根据合同法的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，即两者不能并用。
（5）属于效力待定的合同。因为乙公司与丙公司在合同中约定，在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权。丙公司出卖所有权属于乙公司的空调，属无权处分，因此其与丁公司所签订的合同属于效力待定的合同。只有在丙公司向乙公司付清全部货款后，该批空调的所有权才转移至丙公司，丙公司与丁公司订立的合同才能生效。

问：英国商人A以CIF条件从阿根廷进口3000吨小麦，并将其中1000吨转卖给英国商人B，B已经付清价款。但在货物运达英国港口之前，A宣告破产，其所有财产（包括这3000吨小麦）被列入破产财产清单进行破产清算。英国商人B得知消息后，向主持破产清算的官员提出：这3000吨小麦中的1000吨已经被转卖给B，并且B已经付清价款，所有权已经转移给B，所以应归还给B。

根据英国《货物买卖法》，这1000吨小麦该如何处理？

答：英国《货物买卖法》第18条（1）条规定：“凡属无保留条件的特定物的买卖，如果该物以处于可交付状态，则货物所有权于合同订立时转移，除非当事人表达了不同的意思。”在CIF合同中，3000吨小麦在装运后所有权就属于商人A，其转卖1000吨给B，应在其合同订立时就转移了所有权，所以应将000吨小麦归还B

案例1 卖方的权利担保责任。2006年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否应该承担责任，为什么? 分析1 根据《公约》规定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方——法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。

案例2 2000年4月1日，中国隆源公司与加拿大乙公司签订了一份国际货物买卖合同。合同约定：交货条件为CIF宁波；货物应于2000年5月1日之前装船；买方应于2000年4月10日之前开出以卖方为受益人的不可撤销的即期信用证。4月5日，买方开出了信用证。4月24日，卖方向承运人瑞典丙公司提交货物，并向英国丁保险公司投保。4月27日，承运人向卖方签发了提单。提单载明：承运人为瑞典丙公司；提单签发日期为2000年4月27日；本提单生效后为已装船提单。卖方即向买方发出货物已装船及已办理保险的通知。随后，卖方凭借提单及有关单据向议付行结汇。实际上，货物于5月5日才开始装船，至5月15日始装运完毕，船舶于5月25日抵达目的港。另外，在运输途中，由于遭遇台风和海啸，货物遭受部分损坏。接到卖方的通知以后，买方即与韩国戊公司签订了一份货物转售合同，交货日期为5月15日。但由于货物于5月25日才抵达目的港，买方无法如期向韩国戊公司交货；韩国戊公司解除了合同。由此，买方不但丧失了其预期利润，而且还承担了向韩国戊公司的损害赔偿，此外，由于市场行情发生了很大的变化，买方只得以低价就地转售，又遭受了一笔损失。买方在查实情况后，即向法院起诉。但承运人丙公司提出：其所签发的提单只是一份备运提单，只有在货物实际装船以后，才能被认为是已装船提单，这是国际惯例。因此，买方的损失与其无关。 现问：(1)承运人丙公司的理由是否成立?为什么?(2)承运人丙公司签发上述提单构成什么性质的行为?为什么?(3)货物在运输途中遭受的损失由谁承担?为什么?(4)如何确定被告方的赔偿范围? 分析2 (1)不成立。已装船提单是在货物已经实际装船以后签发的提单。但在本案中，承运人签发的提单实质上符合已装船提单的特征，构成一份已装船提单。 (2)属于签发了预借提单。由于提单是在货物未开始装船或未全部装船的情况下签发的提单。(3)应由卖方承担，因为在CIF术语下，货物在运输途中的一切风险归于卖方，买方及保险人不对此承担责任。 (4)根据《联合同国际货物销售合同公约》第74条，赔偿范围应为买方的全部实际损失，外加预期利润。

案例4 2001年II月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要约:Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价(FOB)4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于2001年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。 问题：(I)A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。(2)A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同。 分析4 (1)A公司的辩称不成立。A公司I1月25日发出的要约是不可撤销的。 (2)A公司与B公司之间的买卖合同有效。 本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。要约的撤回是指要约生效前要约人将其取消。根据《联合国国际货物销售合同公约》第15条的规定，一项要约，即使是不可撤销的，也可以撤回，要撤回要约的通知于该要约到达受要约人之前，或与该要约同时送达受要约人。所谓要约的撤销是指要约生效后，受要约人作出承诺前，要约人将其取消。根据该《公约》第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人。但这项规定有一定限制，根据该《公约》第16条第2款的规定，在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销：第一，在要约申已载明了承诺的期限，或者以其他方式表明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行事。、本案中A公司的要约注明了有效期是2001年12月30日，故而是不可撤销的。B公司的承诺于有效期内到达，所以合同视为成立。

案例6 买方中国某公司与卖方英国某公司于2002年5月14日签订了2项合同，规定卖方向买方供应某货8000吨，交货期为2002年7一12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普，由卖方选择。成交以后，买方于2002年6月7日主动提前开出了信用证。此后，买方由2002年6一11月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。1992年II月13日卖方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，买方末接受这一要求。合同终于2003年4月、5月部分履行;英方仍希望我方提高合同价格，我方末同意。2004年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于买方2002年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了卖方的交货义务。 买方于2005年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求卖方赔偿买方的损失，即按照2003年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑，并要求卖方承担仲裁的一切费用。 问题：买方中国某公司的请求是否正当?

分析6 中国公司的要求完全符合《联合国国际货物销售合同公约》中对卖方违约时，买方可采取救济方式的规定。 提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。卖方应在合同约定的时间和地点移交货物和单据，否则就要负违约责任。本案中英国公司在与中国公司签订合同后，未能按合同规定的交货期分批交货，先是迟延交货，后是拒绝交货，应承担违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证，已履行了自己的合同义务，是符合合同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期，也不可能开立新的信用证，货物买卖合同是双务有偿合同，根据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能正确履行合同，但违约方不能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。

【案例1】国际商事仲裁的特点 荷兰公司出售给英国公司一批电子管，因电子管的规格、质量等问题双方发生纠纷。经协商双方一致同意将争议提交瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院裁决。仲裁庭的首席仲裁员在双方不能协商一致时，由仲裁院指定，英国公司想在舆论上造起声势，建议公开审理，该仲裁院没有同意英国公司的要求。 【法律问题】 1.仲裁庭的组成符合法律规定吗?为什么？ 2.英国公司要求公开审理的建议为什么没有被采纳? 【参考结论】 1.虽然当事人拥有选择仲裁员的自主权，但依据斯德哥尔摩商会仲裁院规则，仲裁庭的首席仲裁员在双方不能协商一致时，由仲裁院指定。所以本案中的仲裁庭组成合法。 2.除非双方当事人协议公开审理，否则本仲裁应不公开审理。本案的双方当事人并未就公开审理达成一致意见，故本仲裁不能公开审理。 【案例2 】仲裁协议 有一份CIF合同，出售1000吨大米，合同单价为每吨200美元，总值20万美元。事后卖方只交货5吨。在这种情况下，买方主张撤销合同，而卖方认为只能将未履行部分的协议解除。协商不成，买方向合同中约定的伦敦仲裁院申请仲裁，而卖方则向其所在地法院提起诉讼。 【法律问题】卖方所在地法院有无管辖权?为什么? 【参考结论】本案中，买卖双方订有仲裁协议，而仲裁协议对法院具有排除其司法管辖的法律效力，所以，卖方所在地的法院对本案无管辖权。 【案例3 】外国商事仲裁裁决的承认和执行 秘鲁某公司与中国某公司签订一份羊毛买卖合同，在合同履行过程个双方发生纠纷，存双方协商未果的情况下，秘鲁某公司按照合问中规定的仲裁条款向中国国际贸易促进会申请仲裁，要求中国某公司支付货款。中国某公司则反诉秘鲁某公司产品质量不合格，要求秘鲁某公司支付违约金并赔偿损失。 后双方约定由一名独任仲裁员审理此案，最终以不公开的方式将此案审理。中国某公司不服仲裁裁决，决定向人民法院起诉。秘鲁某公司则向法院申请执行裁决。 【法律问题】 1.中国公司向法院起诉的行为是否合法？为什么？ 2.中国公司认为仲裁裁决不合法，可以采取哪些措施来维护自己的利益？ 【参考结论】 1.中国公司向法院起诉的行为不合法。因为仲裁裁决具有“一审”终局性。即仲裁程序终结后所作出的裁决一般都是终局的,任何一方当事人均不得向法院起诉。 2.如果中国公司认为仲裁裁决不合法，他可以向法院提出拒绝承认执行该仲裁裁决。